38 derecho penal alemán
4. El delito independiente (delictum sui generis), esto es, el que se ha sepa-
rado y liberado totalmente del delito fundamental, constituye, des-
de luego, un nuevo tipo con naturaleza delictiva propia, como por
ejem plo, el robo (§ 249) en relación con el hurto y la coacción (§§
240, 242).
5. Cuando se conmina simplemente con “multa” o se establecen esca las
múltiples de conminación con multa, se trata siempre de un simple
delito.
Con respecto a los cinco numerandos se puede decir: la aprecia-
ción “general” o “abstracta” de la tripartición desarrollada anterior-
mente corresponde a la evolución histórica y domina en la teoría y
judicatura.
RG. 69 51; 74 65; HESt. 2164, 170, 174; BGH. 2181, 393; 3 47; NJW. 55 1804;
Jagusch Lk. § 1, 3; Niethammer, DRZ. 47 100; Welzel, jz. 51 754; Maurach AT.
121 s.; Dreher, §§ 1, 3.
La apreciación “concreta” o “especializada” sostenida por Kohlrausch (38ª edic.)
y Engisch (sJz. 46 262; 48 660) que pretende separar los tipos con diferentes conmi-
naciones penales en “grupos de valor”, y según éstos determinar en concreto la na-
turaleza delictiva, es impracticable en el Código Penal e inadmisible por transgredir
el artículo 103 n de la Ley Fun damental; Welzel, jz. 51 754; véase también Engisch,
jz. 54 45.
Sin embargo, una apreciación concreta rige para la delimitación de contraven-
ciones al orden y hechos penales, cuando el hecho está conminado con pena y mul-
ta; § 3 WiStG. de 21 de diciembre de 1962.
§ 5. DERECHO PENAL Y LEY PENAL
Sobre el concepto de derecho positivo cnfr. Welzel, An den Grenzen
des Rechts, die Frage nach der Rechtsgeltung. 1966.
I. EL PRINCIPIO NULLA POENA SINE LEGE Y SU HISTORIA
1. El texto primitivo del § 2 decía: a una acción sólo se le puede imponer
pena cuando esa pena estaba determinada legalmente antes de que la
acción fuera ejecutada.
Esta disposición expresaba tres ideas: sólo una ley (positiva, no
simplemente una ley jurídico-natural) puede declarar delito a una
acción (nullum crimen sine lege), y sólo una ley (positiva) puede im-
ponerle pena (nulla poena sine lege), y sólo antes que la acción sea
ejecutada (exclusión de la retroactividad de las leyes penales que